關于廢止《上海市企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的評估報告

登記注冊處

《上海市企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》（以下簡稱上海《管理規(guī)定》）于2005年6月16日經(jīng)上海市第十二屆人民代表大會常務委員會第二十次會議審議通過，共18條。上海《管理規(guī)定》除了對當時的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》有關條款進行確認、細化，還根據(jù)上海經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)發(fā)展和企業(yè)登記管理的特殊情況對具體實施程序和標準進行了充實和細化。十多年來，上海《管理規(guī)定》為規(guī)范企業(yè)名稱的登記注冊管理，保護企業(yè)名稱所有人的合法權益，維護公平競爭秩序發(fā)揮了積極作用。

近年來，隨著黨中央、國務院“放管服”改革的深入推進，特別是在2019年《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》等多部行政法規(guī)進行修訂的基礎上，2020年，對舊的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》（以下簡稱國家《管理規(guī)定》）作了全面修訂。對標上位法，上海《管理規(guī)定》很多條款已經(jīng)與上位法理念和條款產(chǎn)生抵牾，不適應新的時代發(fā)展要求，經(jīng)過深入廣泛調(diào)研，建議予以廢止。

一、商事制度改革與國家《管理規(guī)定》的更新

（一）國家《管理規(guī)定》修改的背景和過程

國家商事制度改革是釋放市場潛力，推進我國經(jīng)濟實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的重要驅(qū)動力，其中，深化名稱登記管理制度改革是落實“放管服”改革、改善優(yōu)化營商環(huán)境的重要舉措，關乎千千萬萬市場主體，對提高企業(yè)登記便利化水平，激發(fā)各類市場主體活力，提高企業(yè)群眾辦事滿意度具有重要意義。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》由原國家工商行政管理局于1991年7月22日發(fā)布，自1991年9月1日實施。出于依法行政、規(guī)范執(zhí)法需要，國務院于2012年對《管理規(guī)定》作了小幅修改。近年來，隨著經(jīng)濟社會發(fā)展持續(xù)推進和近年來商事制度改革不斷深化，優(yōu)化提升營商環(huán)境、推進“放管服”改革明確為政府治理及市場管理的未來方向和路徑。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》已逐漸不能適應產(chǎn)業(yè)發(fā)展和市場經(jīng)濟需要，修訂工作提上議事日程。

黨中央、國務院高度重視深化“放管服”改革和優(yōu)化營商環(huán)境工作，國務院針對名稱登記制度改革工作多次召開會議并提出明確要求。國家市場監(jiān)管部門大力貫徹落實國務院部署，加強頂層制度設計，轉變理念，上下聯(lián)動，點面結合，積極穩(wěn)妥推進名稱登記制度改革工作。2019年2月，國務院發(fā)布《關于取消和下放一批行政許可事項的決定（國發(fā)〔2019〕6號）》，將依據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《個體工商戶條例》《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理條例》等法規(guī)設置的名稱預先核準行政許可事項取消，改為由企業(yè)自主申報名稱，范圍涉及企業(yè)、企業(yè)集團、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作社等。為貫徹落實此項部署要求，2020年，國務院對原有國家《管理規(guī)定》作了全面修訂，新的《管理規(guī)定》充分尊重企業(yè)自主選擇企業(yè)名稱的權利，進一步釋放企業(yè)名稱資源，簡化企業(yè)名稱登記流程，降低企業(yè)開辦成本，強化事中事后監(jiān)管，維護企業(yè)合法權益和良好市場秩序，確保企業(yè)名稱登記管理制度改革真落地、見實效。

（二）企業(yè)名稱“放管服”改革精神及有關要求

《關于取消和下放一批行政許可事項的決定》明確了涉及包括企業(yè)、企業(yè)集團、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作社名稱預先核準的行政許可事項取消審批，改為企業(yè)（包括個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作社）自主申報名稱，市場監(jiān)管部門在企業(yè)注冊登記時核準名稱。要求各級市場監(jiān)管部門要通過以下措施優(yōu)化服務、加強事中事后監(jiān)管。一是向社會公開企業(yè)名稱庫，引導企業(yè)自行擬定符合規(guī)則要求的名稱。二是建立企業(yè)名稱自主申報制度，明確企業(yè)名稱禁限用規(guī)則，完善企業(yè)名稱爭議處理機制，加強對企業(yè)名稱使用的監(jiān)督管理。三是簡化優(yōu)化工商登記程序，實行“一次性告知”，提高企業(yè)登記辦理效率，保障企業(yè)自主選擇名稱。

這次簡政放權，是國家在市場化方面力行簡政之道的重大舉措，有利于破除束縛企業(yè)發(fā)展的不合理障礙，用制度和技術辦法讓市場主體依規(guī)辦事不求人成為常態(tài)，也是在法治化方面，建立健全營商環(huán)境法規(guī)體系，完善產(chǎn)權保護制度，嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法的重要步驟，當然，在國際化方面，有利于加強與相關國際通行規(guī)則對接，推動更高標準更大力度的制度型開放。

（三）國家《管理規(guī)定》的修訂內(nèi)容

現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》共26條，主要修訂內(nèi)容包括：

一是建立企業(yè)名稱自主申報制度，明確企業(yè)登記機關的職責，明確企業(yè)名稱自主申報的具體要求。申請人可以通過企業(yè)名稱申報系統(tǒng)或者在企業(yè)登記機關服務窗口提交有關信息和材料，對擬定的名稱進行查詢、比對和篩選，選取符合規(guī)定的名稱。申請人應當承諾因其企業(yè)名稱與他人企業(yè)名稱近似侵犯他人合法權益的，依法承擔法律責任。

二是完善企業(yè)名稱的基本規(guī)范。《規(guī)定》完善了企業(yè)名稱的基本要素和構成規(guī)范，細化了企業(yè)名稱的禁止性要求，明確了外商投資企業(yè)、企業(yè)分支機構、企業(yè)集團名稱登記規(guī)則。

三是建立企業(yè)名稱爭議處理機制。企業(yè)認為其他企業(yè)名稱侵犯本企業(yè)名稱合法權益的，可以向人民法院起訴或者請求為涉嫌侵權企業(yè)辦理登記的企業(yè)登記機關處理；企業(yè)登記機關受理申請后，可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，企業(yè)登記機關應當在規(guī)定時限內(nèi)作出行政裁決。

四是強化事中事后監(jiān)管。企業(yè)登記機關在辦理企業(yè)登記時，發(fā)現(xiàn)企業(yè)名稱不符合規(guī)定的，不予登記并書面說明理由；發(fā)現(xiàn)已經(jīng)登記的企業(yè)名稱不符合規(guī)定的，應當及時糾正。其他單位或者個人認為已經(jīng)登記的企業(yè)名稱不符合規(guī)定的，可請求企業(yè)登記機關予以糾正。利用企業(yè)名稱實施不正當競爭等行為的，依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。人民法院或者企業(yè)登記機關依法認定企業(yè)名稱應當停止使用的，企業(yè)應當在規(guī)定時限內(nèi)辦理變更登記，逾期未辦理的，企業(yè)登記機關將其列入經(jīng)營異常名錄。

從國家《管理規(guī)定》修訂總體情況看，這次全面修訂是落實黨中央、國務院關于深化“放管服”改革和優(yōu)化營商環(huán)境的一個重要步驟。很明顯，新的《管理規(guī)定》和舊的《管理規(guī)定》最大的區(qū)別就是吸收了這些年市場化改革探索的 減少行政審批、審批改為備案、實行告知承諾、優(yōu)化審批服務等一些成果，體現(xiàn)了實踐中取得的改革經(jīng)驗。

二、上海《管理規(guī)定》滯后于上位法修訂精神、原則的內(nèi)容梳理

（一）關于企業(yè)名稱核準制度

上海《管理規(guī)定》中的企業(yè)名稱核準程序?qū)嵸|(zhì)上是一種行政許可行為，國家《管理規(guī)定》修訂后，明確企業(yè)名稱可以自主申報，讓企業(yè)可以根據(jù)自己的意愿來自主申報名稱，其實更多的是一種備案性質(zhì)行為、依申請的行政確認行為，有利于發(fā)揮企業(yè)的自主性自覺性，提高企業(yè)的法治意識，同時也減少了政府對企業(yè)自主行為的干預可能性。

由于上位法的修訂，上海《管理規(guī)定》很多核心和重要條款不符合國務院確定的取消企業(yè)名稱預先核準、賦予企業(yè)自主申報名稱權的改革精神。比如第三條登記機關的權限界定條款，第七、八、九條的核準程序及手續(xù)等條款，在企業(yè)登記程序的前端設置專門的企業(yè)名稱“預先核準”程序，可能帶來企業(yè)登記環(huán)節(jié)多、耗時長、成本高、資源浪費等問題。

（二）關于企業(yè)名稱的具體要求

修訂后的國家《管理規(guī)定》放寬了對企業(yè)名稱文字用語和范圍的種種限制，通過細化規(guī)定增加了行政區(qū)劃、與字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式等排列組合的數(shù)量，同時規(guī)定，跨省、自治區(qū)、直轄市經(jīng)營的企業(yè)，其名稱可以不含行政區(qū)劃名稱，跨行業(yè)綜合經(jīng)營的企業(yè)，其名稱可以不含行業(yè)或者經(jīng)營特點。這樣就大大釋放了可用名稱的容量和范圍，一定程度上緩解了名稱資源的相近性和重復率，有利于名稱資源進一步增幅擴能。

目前，上海《管理規(guī)定》仍然規(guī)定舊有的模式，難以有效解決“企業(yè)起名難”的問題。由企業(yè)登記機關判斷企業(yè)名稱是否“近似”和能否使用的行政管控方式，造成企業(yè)名稱資源日趨緊張，難以適應企業(yè)數(shù)量快速增長的需要。比如，在第五條和第六條詳細表述了相同和近似的行政管控方式，基本上覆蓋了所有的可能性，可能使得本來趨于稀缺的名稱資源更加緊張。

（三）關于企業(yè)名稱的事中事后監(jiān)管要求

修訂后的國家《管理規(guī)定》強化了企業(yè)名稱登記事中事后的監(jiān)管，明確了要建立企業(yè)名稱爭議的行政裁決機制，涉及到企業(yè)名稱侵權行為的，可以請求登記機關來進行處理，可以先行調(diào)解，也可以向人民法院起訴，充實了糾紛解決機制和居中裁決機制等救濟途徑。

目前，上海《管理規(guī)定》僅規(guī)定了企業(yè)登記機關針對企業(yè)名稱申請行為作出核準或者駁回的決定，并賦予當事人提起行政復議和提起行政訴訟的權利，沒有規(guī)定企業(yè)名稱爭議處理工作機制和程序，而這恰恰是實踐中經(jīng)常發(fā)生的，事中事后監(jiān)管機制不健全，造成企業(yè)名稱爭議處理缺乏有針對性的法律依據(jù)。

（四）關于應對企業(yè)名稱的不正當競爭行為

在實踐中，因惡意注冊的不正當競爭行為往往在企業(yè)名稱登記環(huán)節(jié)是一種較為常見的現(xiàn)象，原有國家《管理規(guī)定》和上海《管理規(guī)定》都對此沒有規(guī)定，給惡意侵權企業(yè)以有利可乘之機，社會反映較大。修訂后，現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》對此專門作了詳細規(guī)定，對于存在違反法律法規(guī)，違反良俗和誠信意識以及傍名牌等不正當競爭行為的企業(yè)名稱，市場監(jiān)管部門也將嚴格按照有關的法律規(guī)定進行監(jiān)督管理，規(guī)范企業(yè)名稱登記管理秩序。總體看來，這些內(nèi)容在上海《管理規(guī)定》中都處于缺位狀態(tài)，一定程度上影響了營商環(huán)境的優(yōu)化。

三、上海《管理規(guī)定》滯后于上位法的具體條款分析

現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》共26條，上海《管理規(guī)定》共18條，均涉及立法目的、適用范圍，政府部門職責、企業(yè)名稱登記要求及標準，政府部門審核程序，爭議解決機制，救濟途徑和罰則等條款。國家《管理規(guī)定》經(jīng)過本次全面修訂，上海《管理規(guī)定》的很多條款已經(jīng)與上位法不相符。

1.上海《管理規(guī)定》第一條繼續(xù)沿用舊的國家《管理規(guī)定》對立法目標作了規(guī)定，“為了規(guī)范企業(yè)名稱的登記注冊管理，保護企業(yè)名稱所有人的合法權益，維護公平競爭秩序，根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》等法律、行政法規(guī)，結合本市實際情況，制定本規(guī)定”。現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第一條開宗明義，除了原有的“為規(guī)范企業(yè)名稱登記管理，保護企業(yè)的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序”的表述，還增加了“優(yōu)化營商環(huán)境”的表述。優(yōu)化營商環(huán)境是黨中央、國務院一貫重視的重大戰(zhàn)略舉措，是堅持和完善中國特色社會主義制度，建立更加完善的市場經(jīng)濟體制，完善治理體系和提高治理效能，精準推進供給側結構性改革，增強發(fā)展動力和活力，持續(xù)推動經(jīng)濟健康發(fā)展的需要，也是保護產(chǎn)業(yè)鏈供應鏈安全穩(wěn)定，維護國家產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟安全，提升國際競爭力的需要。國務院2019年還為此專門出臺了《優(yōu)化營商環(huán)境條例》，進一步提高優(yōu)化營商環(huán)境的法治化保障。在這樣的背景下，“優(yōu)化營商環(huán)境”的表述在現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第一條中作為立法目標出現(xiàn)，其意義不言而喻，其重要性同樣需要在地方立法中加以體現(xiàn)，并作為立法目標進行明確。

2.上海《管理規(guī)定》第二條“本規(guī)定適用于中國境內(nèi)具備法人條件的企業(yè)及其他依法需要辦理登記注冊的企業(yè)”應予刪除。原因一是隨著外商投資法等商事法律體系的完善，國家對企業(yè)的定義逐漸明確，原有的“中國境內(nèi)具備法人條件的企業(yè)及其他依法需要辦理登記注冊的企業(yè)”的規(guī)定已經(jīng)顯得贅述且與企業(yè)有關法律不一致；二是在法律效力層面，雖然新設定的企業(yè)自主申報制度實質(zhì)上還是自主登記注冊的性質(zhì)，但是縱觀現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》所有條款，沒有一個條款提到“注冊”的表述，也就是說，在一定程度上，“登記注冊”代表了舊的管理制度，與新的登記申報制度不相一致，產(chǎn)生了不止一次，故現(xiàn)行規(guī)定將之刪除。相應，上海《管理規(guī)定》第二條“本規(guī)定適用于本市行政區(qū)域內(nèi)企業(yè)名稱的登記注冊以及相關的管理活動”也應予以刪除。

3.上海《管理規(guī)定》第三條“上海市工商行政管理局負責冠有市級行政區(qū)劃名的企業(yè)名稱的核準；縣工商分局負責冠有該縣行政區(qū)劃名的企業(yè)名稱的核準。上海市工商行政管理局可以委托各工商分局辦理各自轄區(qū)內(nèi)企業(yè)名稱申請的受理和初審”等內(nèi)容與上位法和客觀情況均不一致。除了因工商行政管理體制改革，需要將“工商行政管理局”調(diào)整為“市場監(jiān)督管理局”外，與現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》相對照，尚有兩點需要調(diào)整：一是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第二條明確，“縣級以上人民政府市場監(jiān)督管理部門負責中國境內(nèi)設立企業(yè)的企業(yè)名稱登記管理”，很明顯，縣級以上企業(yè)登記機關只負責登記管理，不再行使核準權；二是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第二條第三款規(guī)定，“自治區(qū)、直轄市人民政府市場監(jiān)督管理部門負責建立本行政區(qū)域統(tǒng)一的企業(yè)名稱申報系統(tǒng)和企業(yè)名稱數(shù)據(jù)庫，并向社會開放”。這條規(guī)定對省、自治區(qū)、直轄市市場監(jiān)管部門的職權作了大的調(diào)整，除了負責冠有市級行政區(qū)劃名的企業(yè)名稱的登記職責外，還增加了一項重要職能，負責建立本行政區(qū)域統(tǒng)一的企業(yè)名稱申報系統(tǒng)和企業(yè)名稱數(shù)據(jù)庫，并向社會開放，上海《管理規(guī)定》顯然已與上位法的新精神新要求有了較大的缺失，需要做大的調(diào)整。

4.上海《管理規(guī)定》第四條規(guī)定，企業(yè)名稱由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式組成。在企業(yè)名稱中表述所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點，應當根據(jù)其主營業(yè)務，依照國家行業(yè)分類標準劃分的類別進行表述。企業(yè)跨行業(yè)經(jīng)營的，可以在其名稱中不表述所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。與此相對應，現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第六條規(guī)定，企業(yè)名稱由行政區(qū)劃名稱、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式組成。跨省、自治區(qū)、直轄市經(jīng)營的企業(yè)，其名稱可以不含行政區(qū)劃名稱；跨行業(yè)綜合經(jīng)營的企業(yè)，其名稱可以不含行業(yè)或者經(jīng)營特點。與現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》相比，上海《管理規(guī)定》的問題在于：一是缺少“跨省、自治區(qū)、直轄市經(jīng)營的企業(yè)，其名稱可以不含行政區(qū)劃名稱”的規(guī)定；二是但書條款與上位法不一致。既然國家已經(jīng)沒有例外規(guī)定，上海再已無必要再作規(guī)定。三是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第九條明確了企業(yè)名稱的行業(yè)或者經(jīng)營特點應當根據(jù)企業(yè)的主營業(yè)務和國民經(jīng)濟行業(yè)分類標準標明。國民經(jīng)濟行業(yè)分類標準中沒有規(guī)定的，可以參照行業(yè)習慣或者專業(yè)文獻等表述，但上海現(xiàn)行規(guī)定第四條的標準并不完整，判斷標準與上位法出現(xiàn)不一致情況，需要作調(diào)整和完善。

5.上海《管理規(guī)定》第六條依據(jù)原有國家《管理規(guī)定》，列舉了4項企業(yè)名稱登記的禁止情形：一是禁止登記違反社會公共利益和社會公德的名稱；二是禁止登記足以使公眾對其資產(chǎn)關系、從事行業(yè)等產(chǎn)生誤解的名稱；三是禁止登記易與其他法人、組織名稱混淆，使公眾產(chǎn)生誤解的名稱；四是禁止登記其他可能使公眾產(chǎn)生誤解的名稱。而現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第十一條列舉了共計9項企業(yè)名稱的禁止情形，與原規(guī)定相比，增加了“損害國家尊嚴，損害公共秩序，含有淫穢、色情、賭博、迷信、恐怖、暴力的內(nèi)容，含有民族、種族、宗教、性別歧視的內(nèi)容，違背公序良俗或者可能有其他不良影響，可能使公眾受騙或者產(chǎn)生誤解等多項新情形，很明顯，上海《管理規(guī)定》的4種禁止情形已經(jīng)不能覆蓋到新的修訂內(nèi)容，為此需要進行大幅補充和調(diào)整。

6.上海《管理規(guī)定》第七條至第十條依然參考舊的國家《管理規(guī)定》規(guī)定了登記注冊核準制度，包括在企業(yè)名稱登記注冊時需要提交的申請材料、登記機關受理和初審的標準和程序以及做出決定和駁回的日期和形式。現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》則對此作了大幅調(diào)整，第十六條集中規(guī)定了此次修訂的最核心內(nèi)容，就是企業(yè)名稱自主申報制度。申請人可以通過企業(yè)名稱申報系統(tǒng)或者在企業(yè)登記機關服務窗口提交有關信息和材料，對擬定的企業(yè)名稱進行查詢、比對和篩選，選取符合本規(guī)定要求的企業(yè)名稱。申請人提交的信息和材料應當真實、準確、完整，并承諾因其企業(yè)名稱與他人企業(yè)名稱近似侵犯他人合法權益的，依法承擔法律責任。同時，在第十七條、十八條、十九條還詳細規(guī)定了自主申報企業(yè)名稱中的字號使用禁止情形，企業(yè)名稱保留期，企業(yè)名稱轉讓、授權等內(nèi)容，與自主申報制度一起，形成相配套的制度。上海《管理規(guī)定》的相關條款完全依據(jù)原有的登記注冊制度而設置，與現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》自主申報制度內(nèi)容已完全不一致，不適宜再作為登記管理的依據(jù)。

7.上海《管理規(guī)定》第十一條規(guī)定了企業(yè)名稱變更程序，明確企業(yè)變更名稱應當依法向登記機關申請企業(yè)名稱變更登記。登記機關對申請人提出的企業(yè)名稱變更登記申請，應當依據(jù)本規(guī)定以及相關法律、行政法規(guī)有關企業(yè)名稱登記的規(guī)定，作出核準或者駁回的決定。由于變更程序采用了舊《管理規(guī)定》的企業(yè)名稱核準程序，與現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》不一致，需要做調(diào)整。

8.上海《管理規(guī)定》第十二條明確了企業(yè)分支機構的名稱應當冠以其所從屬企業(yè)的名稱。于此相對應的是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第十三條，該條對企業(yè)分支機構名稱規(guī)定做了簡化，不再規(guī)定企業(yè)本身的名稱問題，并要求企業(yè)分支機構名稱應當冠以其所從屬企業(yè)的名稱，并綴以“分公司”、“分廠”、“分店”等字詞。境外企業(yè)分支機構還應當在名稱中標明該企業(yè)的國籍及責任形式。很明顯，上海《管理規(guī)定》第十二條缺少了國家規(guī)定增加的綴以“分公司”、“分廠”、“分店”等字詞以及境外企業(yè)分支機構還應當在名稱中標明該企業(yè)的國籍及責任形式等限制條件，出現(xiàn)了與上位法明顯不同的判斷標準。

9.上海《管理規(guī)定》第十三條規(guī)定了保留期制度，規(guī)定核準登記注冊的企業(yè)名稱在法律、行政法規(guī)規(guī)定的保留期屆滿后尚未用于企業(yè)設立登記的，該名稱自動失效。而現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第十八條要求，企業(yè)登記機關對通過企業(yè)名稱申報系統(tǒng)提交完成的企業(yè)名稱予以保留，保留期為2個月。設立企業(yè)依法應當報經(jīng)批準或者企業(yè)經(jīng)營范圍中有在登記前須經(jīng)批準的項目的，保留期為1年。申請人應當在保留期屆滿前辦理企業(yè)登記。兩個規(guī)定相對比，并無直接的抵觸之處，但是上海《管理規(guī)定》依然表述為“核準登記注冊”，與現(xiàn)行的自主申報程序不一致。

10.上海《管理規(guī)定》第十四條規(guī)定了人民法院判決企業(yè)停止使用登記注冊的企業(yè)名稱后的執(zhí)行程序，向登記機關發(fā)出《協(xié)助執(zhí)行通知書》的，登記機關應當通知該企業(yè)在三個月內(nèi)申請辦理企業(yè)名稱變更登記。現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》辦理程序與此相比較有較大調(diào)整，現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第二十一條規(guī)定，企業(yè)認為其他企業(yè)名稱侵犯本企業(yè)名稱合法權益的，可以向人民法院起訴或者請求為涉嫌侵權企業(yè)辦理登記的企業(yè)登記機關處理。企業(yè)登記機關受理申請后，可以進行調(diào)解；調(diào)解不成的，企業(yè)登記機關應當自受理之日起3個月內(nèi)作出行政裁決。爭議糾紛可以先行調(diào)解或者行政裁決是落實習近平總書記“將非訴訟糾紛解決機制挺在前面”重要指示和黨中央加強訴源治理，推進多元化解矛盾糾紛工作部署的重大舉措，有利于更好維護人民群眾的幸福感、安全感，促進社會公平正義，減少司法資源過度使用，減輕法院案件負擔。此次將先行調(diào)解和行政裁決方式寫進《管理規(guī)定》，體現(xiàn)了與時俱進、開拓創(chuàng)新，是切實貫徹落實中央最新精神的重要體現(xiàn)。但上海《管理規(guī)定》在這方面沒有體現(xiàn)，因此，需要進行補充調(diào)整。

11.現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第二十三條規(guī)定，使用企業(yè)名稱應當遵守法律法規(guī)，誠實守信，不得損害他人合法權益。人民法院或者企業(yè)登記機關依法認定企業(yè)名稱應當停止使用的，企業(yè)應當自收到人民法院生效的法律文書或者企業(yè)登記機關的處理決定之日起30日內(nèi)辦理企業(yè)名稱變更登記。名稱變更前，由企業(yè)登記機關以統(tǒng)一社會信用代碼代替其名稱。企業(yè)逾期未辦理變更登記的，企業(yè)登記機關將其列入經(jīng)營異常名錄；完成變更登記后，企業(yè)登記機關將其移出經(jīng)營異常名錄。這是自主申報制度相配套的兩個機制，特殊情況下統(tǒng)一社會信用碼代替企業(yè)名稱的機制和經(jīng)營異常名錄機制，這些在上海《管理規(guī)定》中均沒有體現(xiàn)。

12.上海《管理規(guī)定》第十六條是法律責任條款，明確了企業(yè)違法行為的法律責任，企業(yè)未按照本規(guī)定第十四條申請辦理企業(yè)名稱變更登記的，登記機關可以對該企業(yè)處以五千元以上五萬元以下的罰款。違反本規(guī)定的其他行為，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》等有關法律、法規(guī)有處罰規(guī)定的，按照其規(guī)定予以處罰。這一條和現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》看似沒有抵觸，都是一種行政管理行為，但實際上，背后的法律關系卻大相徑庭。原因是：原有企業(yè)登記注冊制度是依申請行政行為，當事人申請，企業(yè)登記機關進行確認和核準，即便出現(xiàn)第三人申請異議，企業(yè)登記機關也會及時責令當事人企業(yè)變更名稱登記，如果被申請企業(yè)不執(zhí)行，則會面臨行政管理上的法律責任，但是自主申報名稱登記制度后，就會出現(xiàn)兩個企業(yè)間平等民商事主體之間的侵權責任，這時候，企業(yè)登記機關不是行使命令服從的行政管理模式，而是對民商事糾紛的居中裁決。所以，這一條款也應根據(jù)新修訂《管理規(guī)定》的具體情況予以修訂。

13．上海《管理規(guī)定》十七條參照舊的國家《管理規(guī)定》，只規(guī)定了本市個體工商戶的名稱登記參照本規(guī)定執(zhí)行，而現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》這次新增加了農(nóng)民專業(yè)合作社可以參照執(zhí)行。考慮到適用范圍在法律實施中的重要性，上海《管理規(guī)定》需要與上位法保持一致，并加以體現(xiàn)。

四、適應新的發(fā)展要求，上海《管理規(guī)定》需要進一步完善的內(nèi)容建議

國家《管理規(guī)定》經(jīng)過本次大幅修訂，充實了很多體現(xiàn)了“放管服”改革精神，行政許可權取消和下放要求的條款，這些都需要在實施過程中需要地方性法規(guī)予以補充和細化，但這些重要條款在上海《管理規(guī)定》中至今依然處于缺失狀態(tài)，也說明上海《管理規(guī)定》不能滿足現(xiàn)實管理需求，需要盡快廢止或者“以新代舊”。

一是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第三條規(guī)定，企業(yè)登記機關應當不斷提升企業(yè)名稱登記管理規(guī)范化、便利化水平，為企業(yè)和群眾提供高效、便捷的服務。此條款雖然沒有提供企業(yè)登記機關更為精確具體的權利義務指引，但是充分充分體現(xiàn)了企業(yè)名稱登記管理工作的規(guī)范化、法治化和便民化取向，一定程度上是貫穿企業(yè)名稱登記工作的一條基本原則，需要地方性法規(guī)予以確認。

二是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第四條要求，企業(yè)集團名稱應當與控股企業(yè)名稱的行政區(qū)劃名稱、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點一致。控股企業(yè)可以在其名稱的組織形式之前使用“集團”或者“（集團）”字樣。隨著經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，公司的組織結構形式和具體實現(xiàn)形式更加復雜化、多樣化，需要新的名稱登記規(guī)則與之相適應。對于上海這樣的經(jīng)濟中心和金融中心，尤其需要作細化規(guī)定，以提供完善的法治化保障。

三是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第十二條要求，企業(yè)名稱冠以“中國”、“中華”、“中央”、“全國”、“國家”等字詞，應當按照有關規(guī)定從嚴審核，并報國務院批準。國務院市場監(jiān)督管理部門負責制定具體管理辦法。業(yè)名稱中間含有“中國”、“中華”、“全國”、“國家”等字詞的，該字詞應當是行業(yè)限定語。使用外國投資者字號的外商獨資或者控股的外商投資企業(yè)，企業(yè)名稱中可以含有“（中國）”字樣。“中華”、“中央”、“全國”、“國家”等字詞往往被理解為代表國家名義，使用不當會有損國家名譽和尊嚴甚至國家利益，當然，這些文字還涉及到國家利益、地方利益和商業(yè)利益之間的關系，所以有必要在地方立法中加以明確。

四是現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》第二十四條要求，企業(yè)登記機關對不符合本規(guī)定的企業(yè)名稱予以登記，或者對符合本規(guī)定的企業(yè)名稱不予登記的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分。強化和壓實政府部門及工作人員法律責任，是非常重要監(jiān)督權力舉措。2020年，國家還專門出臺了《公職人員政務處分法》，進一步強化對公職人員的監(jiān)督制約。隨著國家依法治國、依法行政的深入推進，將權力關進籠子，加大對國家工作人員的權力制約，將會越來越強化，越來越嚴格，這些權力監(jiān)督制約條款理應在地方立法中加以體現(xiàn)。

五、初步結論與工作建議

綜上所述，在上海《管理規(guī)定》18個條款中，只有兩個條款沒有出現(xiàn)與上位法明顯不一致情形（第十八條實施日期條款除外），一是第五條，主要是對企業(yè)名稱登記中所使用的“相同”和“近似”詞語含義進行細化解釋；二是第十五條，主要是對組織聽證條件和程序進行創(chuàng)新規(guī)定，除此之外，其他條款均與現(xiàn)行國家《管理規(guī)定》精神、原則和條款以及“放管服”改革方向出現(xiàn)了諸多不一致和明顯抵牾，已經(jīng)無法適應市場監(jiān)督管理的需要，嚴重影響了企業(yè)登記管理工作的正常推進，且無法通過大幅修訂進行維持。

為維護國家法制統(tǒng)一,落實中央“放管服”改革工作要求，建議對上海《管理規(guī)定》予以廢止或者廢止后再行立新。

（轉自上海市場監(jiān)督管理局）